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填空题 中级经济法
2008-01-07

甲方(国有企业)于2001年3月10日以书面方式向乙方(有限责任公司)求购A产品,数量100台,每台价20万元,于同年5月5日前一次供货,货到后15天内付款。甲方以产作抵押,对所欠供货方的货款担保。    
乙方于3月14日收到甲方的求购函后,于当天以电子邮件的方式回复甲方,同意所提的一切条件,表示完全可以按期供货。    
双方另外于3月20日补签一份以甲方办公楼作抵押,为乙方200万元债权担保的书面合同。    
乙方为了保证向甲方及时供货,又与丙方(合伙企业)签订一份向丙方购买100台A产品的购货合同,总买价150万元,货到后付款。合同规定丙方于4月30日前将货物直接运到甲方所在地,凭甲方的验货证明,乙当日以本票方式向丙方结清货款。    
丙方将货物如期送到甲方,甲方开出验货合格清单。乙方也于当日通过开户银行开出金额150万元的本票交丙方。丙方于5月3日将本票交银行进账时,出票银行告知,乙方无款支付,故拒绝付款。    
丙方进一步调查得知,乙公司属于3位股东于4年前出资设立的一般有限责任公司,注册资本共300万元,除公司成立时出资到位60万元外,剩余部分的出资至今未到位。    
乙方于5月15日向甲方索要货款,甲方拒付。理由是签订合同时,乙方并无A产品,属于欺诈行为,乙方应承担缔约过失责任。乙方根据抵押合同,要求法院以抵押物清偿甲方所欠乙的货款。法院认为甲方用于抵押的房产必须进行抵押登记,且事先已用于对丁公司180万元债权的抵押担保登记,抵押物总价值270万元。乙方与甲方对抵押合同进行了抵押物补充登记。    
同时甲、乙、丙三方还提出了以下问题:    
1.甲方认为,货物由丙方供应,故货款应支付给丙方,因为乙方将供货的义务和收款权利均转移给了丙方。且甲、乙双方之间也无书面购销合同。    
2.乙方认为,乙丙双方签订的合同无效,因为丙方属于合伙企业,无独立企业法人资格,故无权以企业名义对外签订合同。    
3.丙提出,由于乙未按期支付货款,导致丙无法正常经营,申请清算。银行指定清算人清算的结果如下:    
(1)丙企业变现的资产价值22万元;    
(2)发生清算费用1.6万元,欠职工工资7万元,欠社会劳动保险费用3万元,欠税款8万元,欠其他企业货款55万元;    
(3)丙企业合伙人之一B尚有存款10万元,股票价值14万元,房屋一栋价值17万元。    
要求:根据以上资料,结合《合同法》、《公司法》、《合伙企业法》和《票据法》的规定,回答下列问题。    
1.甲乙双方有无书面购销合同?    
2.甲方抵押的房产,应如何清偿?    
3.出票银行拒绝向丙方付款是否合法?    
4.丙方与乙方的书面合同是否有效?    
5.乙公司注册资本到位的情况是否符合公司法的规定?    
6.甲可否直接将货款支付给丙方?    
7.乙方是否应对甲方承担缔约过失责?    
8.丙企业清算时,清算程序和手续应如何办理?

参考答案

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答案解析

1、甲、乙双方有书面购销合同,《合同法》规定,书面合同的形式可以是书信、电子信件等格式。甲向乙发出的书面求购函,实际属于要约,且到达乙方时生效,乙方回复的电子信件属于承诺。   2、甲方用于抵押的房产,根据《担保法》规定,适用登记在先原则,因为房产抵押需要登记,故对丁公司的抵押担保在先,丁公司可就抵押优先受偿,乙公司顺序在后。    
3、出票银行拒付错误。《票据法》规定,本票属于出票人自己签发的、承诺在见票时无条件支付确定金额给收款人或持票人的票据,银行属于出票人,故无论乙方是否有款支付,出票银行均应无条件将款项支付给持票人丙方。    
4、乙、丙双方的书面合同有效。因为丙方虽然无独立企业法人地位。但《合伙企业法》规定,合伙企业可以自己的名义对外签订合同或经营。    
5、乙公司注册资本的到位时间不符合法律规定,公司股东分期缴纳出资的,剩余部分出资,应自公司成立之日起2年内缴清。股东实际出资期限超过了法律规定的2年期限。    
6、甲方不能的直接将款项支付给丙方。因为乙方只是将供货义务转让给了丙方,但向甲方收款的权利并未转让给丙方。另外,丙方也未就乙方对甲方的债权向法院申请行使代位权。    
7、乙方不应承担缔约过失责任。因为乙方并未违反诚实信用原则,也未给甲方造成任何损失。故承担缔约过失责任的前提条件和结果均不成立。    
8、丙企业的清算程序为:    
(1)通知和公告债权人;    
(2)指定清算人;    
(3)合伙企业财产首先应用于支付清算费用1.6万元,剩余财产共20.4万元按下列顺序清偿。    
① 支付所欠职工工资及社会保险费用共10万元;    

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1 李某未经授权于2006年6月20日代表甲公司与乙公司签订了向乙公司购买1000台冰箱的合同。不含增值税价款400万元,增值税68万元。于2006年7月12日之前在甲公司所在地分两次交货,每次货到后10天内付款。任何一方违约按总数的10%支付违约金。    
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要求:分析回答下列问题    
1.李某代表甲于2006年4月20日与乙签订的合同属于什么性质的合同;甲于7月5日验收第一批货物后,拒绝付款理由是否成立?    
2.甲通知乙方由南方公司代为付款,属于合同的变更吗?南方公司无款支付时,乙方可行使哪些权利?    
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7.丁公司拒绝卸货是否合法? 
2 甲、乙双方签定合同,甲向乙购入价值800万元的商品,承诺5个月后付款,并由A、B两家公司为乙公司的债权提供担保,签定书面保证协议。    
2006年6月15日乙向甲按期供货后,甲又将购入的该批货物(设备)作为固定资产于7月22日为甲欠银行的贷款提供抵押担保,并办理抵押登记手续。抵押担保的债权期限2年。    
为及时筹集所需的生产经营资金,9月20日甲公司又将该部分用于抵押的设备以900万元的价款转让给丙公司,该转让合同签定时甲忘了通知银行,也未将转让的设备已用于抵押的情况告诉丙。    
同时,甲在承诺的付款期满后,未能向乙支付所欠的款项,乙要求A、B两位担保人代为偿还。A认为合同中未注明保证的方式,属于一般保证,拒绝承担保证责任;B认为保证人为两人,各自应承担一半的保证责任,故只同意代甲偿还400万元债务。    
乙还调查了解到甲公司的以下情况:    
(1)甲公司是由C、D、E三位股东共同出资设立的有限责任公司,注册资本共60万元。其中C以实物协议作价30万元出资,但其实物价值只有10万元,D、E均以货币15万元出资。    
(2)甲公司不设董事会,只设执行董事。C为执行董事兼监事,D为总经理兼公司法定代表人。    
(3)对甲公司将其用于抵押的设备在抵押期内又转让的事情,E股东也认为不妥。E准备提议召开临时股东会讨论解聘C的职务,但又怕提议不合法。    
(4) C另外还私自将公司的部分资产为其亲友贷款作抵押,给甲公司造成损失24万元。D拟对C向法院提起诉讼。    
要求:根据以上资料分析回答以下问题    
1.甲将购入后尚未付款的设备用于银行贷款抵押担保是否合法?    
2.在设备抵押担保期间,甲又与丙签定的抵押品转让合同是否有效?    
3.A、B的理由是否成立?    
4.甲公司成立时,哪些方面不符合公司法规定?应如何处理?    
5.E若提议召开临时股东会是否合法?对因C的行为给公司造成的资产损失应如何处理?D可否对C向法院提起诉讼?
3 甲、乙、丙、丁四位合伙人共同出资设立有限合伙企业,丙、丁两家公司为有限合伙人。该企业在经营过程中出现以下问题:    
1.丙想成为合伙企业事务执行人,但甲、乙不同意;    
2.丁代表该合伙企业与A进行交易,甲、乙认为此交易合同无效,A误认为丁为普通合伙人,认为交易有效,由此给合伙企业造成损失8万元。其他合伙人认为该损失应由丁单独承担。    
3.甲入伙的资金共3万元,是从朋友B处借入的,至今未还,B在经济交易中欠合伙企业款项2万元,B认为:甲、B及合伙企业三者之间的债权、债务应相互抵消2万元,剩余1万元作为B入伙的出资,代替甲行使合伙人的权利。    
4.丙以其在合伙企业中拥有的财产份额为C公司的债务出质,其他合伙人认为丙的行为违反了《合伙企业法》的规定,丙认为事先在合伙协议中无禁止性规定,自己的行为合法。    
5.合伙企业经营一段时间后,实现部分利润,拟进行利润分配,但合伙协议没有约定利润分配比例,不知应如何处理?    
6.乙认为合伙企业发展前途不大,将持有合伙企业的财产份额转让给C,但甲合伙人不同意,愿意以相同价格收购乙持有的财产份额。乙认为甲是无理取闹。    
7.丙公司因违法经营,被依法清算,但不知道丙的合伙人地位是否保留。    
8.该合伙企业因矛盾太多,决定清算,但企业全部资产只有30万元,所欠债务共50万元,其中,所欠职工工资计6万元,欠交税款9万元,欠A的赔偿款8万元,欠银行贷款26万元。另外发生清理费用1.4万元。    
要求:根据以上资料,结合《合伙企业法》的规定,分析回答下列问题:    
1.该合伙企业在经营中存在的问题,依法分别应如何处理?    
2.该合伙企业清算时,财产应如何分配?    
3.若欠银行的贷款无力全部清偿,差额部分要求甲偿还是否正确?    
4.若欠A的赔偿款不能全额清偿,差额部分要求丁承担是否正确?